+ Слово должно быть в результатах поиска. - Исключение слова из результатов поиска. * Слово начинается/заканчивается на текст перед/после символа. ""Поиск слов в составе фразы.

 

Налоговые накладные предыдущих периодов, составленные с нарушением установленного порядка, снова в центре внимания налоговых органов

26 апреля, 2013 Информационные письма

Обращаем внимание, что вопрос правомерности формирования налогового кредита на основании «дефектных» налоговых накладных, полученных с опозданием, снова становится актуальным.

На практике довольно часто возникают ситуации, когда продавцы выписывают налоговые накладные в одном налоговом периоде, а фактически передают их покупателям в другом налоговом периоде. В результате покупатели получают налоговые накладные с опозданием – в другом налоговом периоде.

Согласно п. 198.6 ст. 198 Налогового кодекса в случае, если налогоплательщик не включил в соответствующем отчетном периоде в налоговый кредит сумму НДС на основании полученных налоговых накладных, такое право сохраняется за ним в течение 365 дней от даты составления налоговой накладной. Учитывая указанную выше норму, покупатели могут включать в налоговый кредит суммы НДС по налоговым накладным, полученным с опозданием, в течение 365 дней от даты их выписки.

Правомерность такого подхода подтверждена и в Обобщающей налоговой консультации «Касательно отдельных вопросов отображения в налоговом учете по налогу на добавленную стоимость отчетного периода налоговых накладных, выписанных в предыдущих периодах, и формирования на их основании налогового кредита», утвержденной Приказом ГНС Украины от 16.02.2012 г. № 127. Все вроде бы понятно, но что делать, когда налоговая накладная предыдущих периодов оформлена с нарушением?

В соответствии с абзацем 11 п. 201.10 ст. 201 Налогового кодекса в случае нарушения продавцом товаров/ услуг порядка заполнения и/ или порядка регистрации налоговой накладной в Едином реестре покупатель таких товаров/ услуг имеет право приложить к налоговой декларации за отчетный налоговый период заявление с жалобой на такого продавца, которое является основанием для включения сумм налога в состав налогового кредита.

На практике покупатели могут подать заявление с жалобой на продавца за нарушение порядка заполнения только после получения налоговой накладной, поскольку только тогда можно точно определить, оформлена она в соответствии с требованиями налогового законодательства или все же со стороны продавца имело место нарушение требований по заполнению/ регистрации налоговой накладной.

Подтверждением того, что до момента получения налоговой накладной невозможно на практике подать заявление с жалобой на продавца, служит и сама форма заявления (Приложение 8 к декларации по НДС, утвержденной Приказом Министерства финансов Украины от 25.11.2011 г. № 1492), при заполнении которой необходимо указать реквизиты налоговой накладной и описание нарушения продавцом порядка заполнения и/ или порядка регистрации налоговой накладной.

Ранее налоговые органы утверждали, что покупатель товаров/ услуг имеет право приложить заявление с жалобой на продавца к налоговой декларации за отчетный налоговый период, в котором составлена такая налоговая накладная. В случае же подачи заявления с жалобой на продавца по налоговым накладным, выписанным в иных периодах, нежели тот, за который подается налоговая декларация (т.е. в предыдущих периодах), у покупателя отсутствует право на налоговый кредит по таким налоговым накладным.

Как свидетельствует анализ норм Налогового кодекса (п. 198.6 и п. 201.10), указанная позиция налоговых органов безосновательна, и формировать налоговый кредит, и одновременно жаловаться на продавца покупатель вправе в течение 365 дней с момента выписки налоговой накладной.

Правомерность именно такого подхода к применению норм Налогового кодекса подтверждается и административными судами. Об этом свидетельствует, в частности, постановление Кировоградского окружного административного суда от 22.04.2013 г. по делу № 811/974/13-а, постановление Винницкого апелляционного административного суда от 21.03.2013 г. по делу № 802/163/13-а.

Окружной административный суд города Киева в постановлении 12.03.2013 г. по делу № 826/2127/13-а, отметил:

«Кроме того, в соответствии с абз. 3 п. 198.6 ст. 198 НК Украины, в случае, если налогоплательщик не включил в соответствующем отчетном периоде в налоговый кредит сумму налога на добавленную стоимость на основании полученных налоговых накладных, такое право сохраняется за ним в течение 365 календарных дней от даты выписки налоговой накладной.

Из анализа вышеуказанных правовых норм суд приходит к выводу, что заявление с жалобой на поставщика подается с налоговой декларацией в том отчетном периоде, в котором плательщик включил сумму налога в состав налогового кредита».

Казалось бы, этот вопрос был, в конце концов, урегулирован с изданием «позитивного» письма Государственной налоговой службы Украины от 17.11.2011 г. № 6451/7/15-3117-10, в котором было указано, что «заявление с жалобой на поставщика подается только с налоговой декларацией за тот отчетный период, в котором плательщик включил сумму налога в состав налогового кредита».

Однако письмом от 21.11.2012 г. № 9455/6/71-12/15-3117-16 Государственная налоговая служба Украины отозвала с мест применения предыдущее «позитивное» письмо, и сейчас налоговые органы предоставляют консультации противоположного содержания, в которых указывают, что покупатель товаров/ услуг имеет право приложить заявление с жалобой на продавца к налоговой декларации за отчетный налоговый период, в котором составлено такую налоговую накладную. В обоснование своих утверждений налоговые органы ссылаются на п. 201.6 ст. 201 Налогового кодекса, согласно которому налоговая накладная является налоговым документом и одновременно отображается в налоговых обязательствах и реестре выданных налоговых накладных продавца, и реестре полученных налоговых накладных покупателя.

Обращаем внимание, что такая позиция налоговых органов не соответствует принципам налогообложения НДС и прямо противоречит нормам Налогового кодекса, учитывая то, что налоговое законодательство не содержит ограничений касательно права налогоплательщика на подачу жалобы на продавца только в тот период, в котором составлено налоговую накладную, а лишь устанавливает правило, согласно которому жалоба подается в тот период, когда сумма НДС включается в налоговый кредит, на что налогоплательщик имеет 365 дней от даты выписки налоговой накладной.

Несмотря на это, налоговые органы снова начинают проводить камеральные проверки деклараций по НДС и представленных вместе с ними заявлений с жалобами на продавцов и отказывать в праве на налоговый кредит по «дефектным» налоговым накладным предыдущих периодов, в том числе, ставя под сомнение комплектность первичных документов, которые подаются вместе с таким заявлением согласно абзацу 11 п. 201.10 ст. 201 Налогового кодекса.

В качестве превентивной меры против очередного «ноу-хау» налоговиков предлагаем подавать заявление об отказе продавца товаров/ услуг предоставить налоговую накладную в случае, если к моменту подачи декларации за отчетный период от продавца не поступает налоговая накладная.

Обращаем внимание, что в таком заявлении (в графе 7 соответствующей таблицы) необходимо указывать номер и дату документа, удостоверяющего факт отказа. Таким документом может быть копия письма, удостоверяющего обращение покупателя к продавцу с требованием предоставить налоговую накладную, и, при наличии, письмо, содержащее отказ продавца ее предоставить.

Письмо-обращение составляется в произвольной форме ориентировочного содержания:

«Руководствуясь положениями п. 201.10 ст. 201 Налогового кодекса, [название покупателя] просит [название продавца] предоставить налоговую накладную на поставку товаров/ услуг (на сумму средств, перечисленных в качестве предоплаты (аванса) от [дата поставки/ предоплаты].

В случае непредоставления соответствующей налоговой накладной до 10 числа [месяц, год] (месяца, следующего за месяцем осуществления поставки/ предоплаты) [название покупателя] вынуждено будет воспользоваться правом, предоставленным ему абз. 11 п. 201.10 ст. 201 Налогового кодекса и подать заявление с жалобой об отказе [название продавца] предоставить налоговую накладную, которая является основанием для проведения документальной внеплановой выездной проверки [название продавца]».

Обращаем Ваше внимание на то, что приведенный выше комментарий не является консультацией и предлагается в информационных целях. В конкретных ситуациях рекомендуется получение полной профессиональной консультации.

С уважением,

© ООО «КМ Партнеры», 2013

Просмотры 9206

МАТЕРИАЛЫ ПО ТЕМЕ

Штрафы за нарушения в сфере оборота наличных денег. Все ли так плохо? 27 февраля, 2019    1596

Интервью с Александром Мининым из КМ Партнеры, фирма-победитель 2019 года в Украине в сфере налогов 13 августа, 2018    1465

Закончена ли АТО?
Или «Я вам посылку принес… Только я вам ее не отдам»
03 августа, 2018    9606

Из мыслей фантастов о налогах, и не только. Роберт Хайнлайн. «Луна – суровая хозяйка» 09 июля, 2018    2147

ВСЕ ВЫ ОДНО 23 апреля, 2018    4900

Право на возобновление сроков на обжалование судебного решения vs. принцип окончательности судебного решения (res judicata) 06 апреля, 2018    32653

Первое «образцовое» решение Верховного Cуда в налоговых спорах 06 апреля, 2018    3010

Определение Кассационного административного суда в составе Верховного Суда от 21 февраля 2018 года 23 марта, 2018    3803

Злоупотребление процессуальными правами. Первая практика применения судами положений КАСУ 20 марта, 2018    4621

Кто в стране хозяин? 05 марта, 2018    3368

Первое «налоговое» решение обновленного Конституционного Суда Украины 02 марта, 2018    3106

Введение предварительного контроля регистрации налоговых накладных и автоматическое бюджетное возмещение 05 февраля, 2018    956

Прокомментировать